中国法制史

2007年司法考试中国法制史考前预测及考点分析（二）

                                      

第二节 唐宋至明清时期的法制

（04年多选一题为唐宋法制的综合，涉及法典、刑罚原则和司法机构）

一、永徽律疏与中华法系

永徽律疏即《唐律疏议》，为中华法系的代表法典。（03年多选题）

二、十恶

十恶为十种罪大恶极的侵犯皇权尊严和家庭伦理及社会秩序的犯罪，为北齐时首先出现，隋朝时正式确立。十恶不能赦免。

这个是07年的重点了，沿革要记住，而且，十恶保障的是什么也要记住。

三、六杀

   六杀最早规定于唐律，为杀人犯罪的六种形态，注意区分人的主观动机，处刑不同。

   分为：谋杀、故杀、斗杀、戏杀、误杀和过失杀。

四、六赃

 六种涉及非法取得财产的犯罪，也是首先规定于唐律。

即：强盗赃、窃盗赃、受财枉法赃、受财不枉法赃、受所监临财物赃、坐赃

五、保辜 

一种很有意思的制度，最早产生于何时尚不可考。

指伤害行为发生后，规定一定的期限，期限满后，根据被害人的伤势及死亡与否确定加害人所应承担的刑事责任。

预测07年考的可能性90%  会以案例的形式出现，大约就是问某人打伤某人了，然后县令之类的官员是怎么怎么判的，然后问做法对不对，或者问应该怎么判。

六、五刑与刑罚原则

1、公罪与私罪

唐代关于官吏犯罪的一个原则，公罪是执行职务时因过失导致的犯罪，私罪是官吏的非职务犯罪，或执行职务时徇私情导致的犯罪。

公罪的处罚要轻，而且可以在抵当刑期时多于私罪。

2、自首

    唐代关于自首的规定很详尽，基本原则是自首可以减免刑罚，但必须在犯罪被官府或他人察觉前，而且必须如数退还赃物，而且必须如实交待，而且人身伤害等犯罪不适用。

3、类推

唐律的规定。在法无明文规定的情况下，可以使用相近似条文进行判案。

具体为：若罪行轻于某无罪行为，则该行为无罪；若罪行重于某重罪行为，则该行为理当为重罪。

4、化外人  （2006年单选）

绝对要考，而且肯定是在单选中以案例形式出现，比如日本人打了朝鲜人用哪国法律处罚之类，牢牢记住！

哈哈，上面是去年的预测，果然猜中，出题方式和我预测的一摸一样：）

关于外国人在中国犯罪的规定。也是类似现代国际私法之准据法的规定。

同国籍者互相侵犯，适用其本国法；不同国籍者互相侵犯，适用唐律。

七、宋刑统与编敕

    宋代律典名称。编敕为皇帝的诏令的汇编，是宋朝主要立法方式。

八、契约与婚姻法规

    太复杂了，不用管了，听天由命吧：）（03年考过宋代继承制度）

九、四等人

元朝这个东西想必以前学历史时就记得了吧：）蒙古人、色目人、汉人、南人，关键恐怕在于同罪异罚了。

十、明清律与明大诰

   明清律的不同在于它们采用的是七篇的体例，记住这个就行了。

   大诰是朱元璋的命令汇编、及案例汇编，以惩治贪官为主，以重刑著称。

十一、律例关系 （应该会在多选中出现，看看书上的表述吧）

   因律文制定后便不再修改，为适应发展的社会关系，就使用汇编条例（颇多为实际案例）的方法来对律进行实质的修改。一方面对法律起到推动发展的作用，另一方面，可能因滥用而导致司法腐败。

十二、会典

    相当于唐宋的令，是国家典章制度的汇编，包括机构的设置及职能等，看作行政法也未尝不可。

十三、罪名与刑罚

1、折杖法        

   宋代折抵五刑的一种方法。记住朝代就好了。

2、刺配

   看过水浒吧，宋江之流的就是被处以刺配的，这个映象深了吧：）

3、凌迟

   千刀万剐，非常残忍，记住是起源于五代时期，也可能是辽朝，宋成为正刑。

4、充军

   明朝的刑罚，云南人很多都是当年被充军过来的。

5、奸党罪

   禁止结党营私，明清都有规定。

十四、立法思想与刑罚原则（从重从新 重其所重轻其所轻）

   今年新增了一个考点，是明刑弼教，弼是辅助之义，故明刑弼教是指，一方面要实行法治，一方面要以教化来预防。二者之间，虽然从字面而言是以刑辅教，实则二者并重。

   该考点重点记忆，并与前面的立法思想明德慎罚、德主刑辅相联系掌握。记住分别是哪个朝代的思想，其核心含义如何。

   至于刑罚原则，所谓重其所重轻其所轻是和唐律比较而言的。

十五、司法制度

1、大理寺  刑部  御史台与都察院

放在一起说，合称中央的“三法司”。即三大司法机关，大理寺负责审判，明清负责案件复核；刑部是司法行政，明清时负责审判；御史台，明清后改称都察院，负责监查。

记住名称和职能的变化就行了。

2、刑讯与仇嫌回避原则

    这个简单，应该不会考，因为刑讯与回避制度是一直存在的。知道就行。

3、审刑院

    宋朝前期的设置，实际是新设一个机构负责中央审判，从而把大理寺的职权架空，实现中央集权的目的。

4、提点刑狱司与提刑按都察院

如果这是考点那么我就怀疑设置者的智商，哪里有甚么提刑按都察院？他家自己设立的吧：）应该是提刑按察使司才对。

提点刑狱司是宋朝的设置，负责路一级的司法审判工作；

提刑按察使司为明清的设置，负责省一级的司法审判工作。

5、翻异别勘（2005年单选题，采用案例形式出现）

    宋代的制度。就是如果犯人翻供或不服判决，而且案情重大的，需要换司法官员或司法机关重新进行审理。

6、审级管辖

有点复杂了，简单说一下吧。而且只以清为例了。

州县一级：负责笞、杖案件的审理执行；

府一级：负责审核州县案件，可执行徒案件；

省一级：复核案件，可执行流案件；

中央一级：复核案件，可执行死刑。

实际审级颇多，如死刑，可经过七审方处刑。

一般的案件，只能逐级诉讼。

7、廷杖与厂卫

都是明朝的东西，廷杖就是在朝廷上直接杖打大臣，甚至打死；

厂卫都是特务机关啦，就是东厂西厂锦衣卫了。

8、会审   

从明朝开始盛行，这里只说清朝的秋审了。

死刑除罪大恶极必须立即执行的，都判处监候，等待秋审。每年中秋后，各省将一般的死刑案件分为四类上报，中央各机关官员在天安门前进行复审，如属实则可执行（称“情实”），如证据不确凿则明年再议（称“缓决”），如属可原谅的，即不是必须处死的则改判其他刑罚（称“可矜”），如家有父母年老需赡养而又无其他兄弟姐妹的则处笞杖后释放回家（称“留养承祀”）。

又是一题猜中的，2006年单选考到，方式也就是案例，哈哈：）不过考的比我预计的简单多了，就是选个秋审，而四种情形则没有涉及到。2007年复习不用再看了，应当不会再考了。

9、死刑复奏

唐朝的制度，就是死刑案件必须经过三次或五次奏报皇帝之后，方可执行，与会审一样，都是慎刑的表现。在此之前，魏晋时期就已经有类似制度了。体现了对死刑执行的慎重。后来清朝的秋审制度，同样也是基于慎刑的死刑构建的。

同样是一题90%可能考的题，而且大概还会和今年最高院收回死刑复核相联系。重点把握。

第三节 清末民国时期的法律

一、清末“预备立宪”

1、《钦定宪法大纲》

  中国第一部宪法性文件，1908年颁布，重君权，轻民权

2、十九信条

  1911年十一月武昌起义后颁布，为清政府应急措施

3、咨议局与资政院

  咨议局为各省之议政机构，资政院相当于中央之国会，1910年开院

二、清末主要修律内容

1、《大清现行刑律》

  1910年颁布，为将清律进行删改而成，体例及内容与传统法典大致相同

2、《大清新刑律》

  采用西方资产阶级刑法体例制定，更改了传统之刑罚方式，1910年颁行。

（04年不定项为清末刑事法律的变化）

3、《大请商律草案》 或许吧，有空还是看看书上怎么说的

  分为总则和公司两部分，未及颁行。

4、《大清民律草案》 （03年单选题）

  仿大陆法系民法典，分总则、债权、物权、亲属、继承五编，制定完毕后未及颁行

5、诉讼法律与法院编制法

清末就差这个没有考了，好好看看名称之类的，最好找书详细看一下

  1906年起草《刑事民事诉讼法》，但未颁行。

  1911年又编成《刑事诉讼律草案》和《民事诉讼律草案》，以西方国家的诉讼制度和诉讼原则为基础，为最早的具有近代意义的诉讼法。

  1906年制定《大理院审判编制法》，1911年颁行《法院编制法》，确立了大陆法系的若干审判原则和制度。为民国诉讼审判制度的奠基。

三、清末司法体制的变化（04年单选题）

1、四级三审制 可能作为多选中一个选项，记住

    在《法院编制法》中规定

2、领事裁判权

    通商口岸的外国人犯罪，只能由当地的外国领事来审判，侵害了中国的司法主权。

3、观审与会审公廨

原告为外国人，被告为中国人的案件中，领事官员有权前往进行“观审”

在租界设立的机构，凡涉外案件，领事官员都参加审理。（03年多选题）

四、《中华民国临时约法》

    第一部资产阶级宪法。

五、“天坛宪草”与“袁记约法” “贿选宪法”

天坛宪草为袁世凯制定，基本继承临时约法，但为颁行。

袁记约法为1914年颁布的《中华民国约法》，1916年被废除。

贿选宪法即1923年《中华民国宪法》，时曹锟在位。

2005年考过各个宪法性文件的综合题

 

【作者: 杨明ymsos】【访问统计:】【2007年09月4日 星期二 22:56】【注册】【打印】