中国法制史

一、失去了表音功能

许多汉字原来是形声字，简化后失去了表音功能，而这正是汉字有别于其他文化的特点。如：

際（际）價（价）標（标）僅（仅）歡（欢）

隊（队）屬（属）劉（刘）燭（烛）敵（敌）

 

二、无理简化，莫名其妙

许多汉字的部首被毫无道理地用“又”字和叉代替，使优美的汉字变得不伦不类，莫名其妙。如：

鳳（凤）風（风）漢（汉）僅（仅）難（难）

權（权）歡（欢）聖（圣）對（对）樹（树）

 

三、割裂了整个汉字体系

许多汉字是自成体系的，常用字简化后割裂了与非常用字的联系，致使从小学简化字的人一辈子也记不住一些使用频率较低的字。如：会写 “扑（撲）” 不会写 “璞”和“蹼”，会写 “还（還）”和“环（環）”不会写 “寰”和“鬟”。其他还有：

仅（僅）谨瑾盘（盤）磐牺（犧）曦

彻（徹）澈撤蜡（蠟）猎（獵）鬣

歼（殲）纤（纖）谶伤（傷）殇（殤）觞（觴）

声（聲）馨磬罄梦（夢）懵甍

 

四、形体笔画比较丑陋

许多汉字原来是非常方正美观的，简化以后字形变得极为难看。如：

讠（言）钅（金）车（車）龙（龍）汉（漢）

刘（劉）华（華）长（長）拣（揀）东（東）

 

五、合并偏旁，字不达意

像“貓（猫”）和“豬（猪）”简化以后都成了狗类了，实在是太滑稽了。

 

六、同音字合并，字义混乱

汉字本来是有精确分工的，非要人为地让一个字去承担本不该它应该具有的含义。如：

后：前后皇后原本为前後皇后

发：发现头发原本为發現頭髮

面：面部面粉原本为面部麵粉

板：木板老板原本为木板老闆

 

七、毫无道理地将汉字进行切割，音形皆损

如：掛（挂）蠍(蝎) 槨（椁） 櫬（榇）

 

八、简化后出现表音错误

如：鄰（邻）賓（宾）

韵母本是in，但简化字是用韵母为ing的字作偏旁，容易让人读错。

 

九、有些字笔画本不多，完全没必要简化

如：減（减）涼（凉）於（于）時（时）國（国）

 

十、使汉字的可识别性大大降低

汉字简化以後，使原来差别很大的字变得非常相像，导致经常被人搞错。

如：鳳（凤）和風（风）厲（厉）和歷（历）

特别是“凤”和“风”，经常出现姓名中的“凤”和“风”，简体的两个字一旦稍微写潦草，就容易让人分辨不清。

2008/02/26-16:33 滋賀秀三氏死去（東京大名誉教授）

    滋賀　秀三氏（しが・しゅうぞう＝東京大名誉教授・東洋法制史）２５日午前１１時４２分、肺気腫のため自宅で死去、８６歳。福井市出身。葬儀・告別式は２８日午前１１時から神奈川県鎌倉市小町２の１４の４の鎌倉カトリック雪ノ下教会で。喪主は長男正樹（まさき）氏。

    按：本文是阅读张广志《中国古史分期讨论的回顾与反思》（陕西师大出版社2003版）的读书笔记。笔记侧重于中国有无奴隶社会的争论上。对于封建社会的问题，我前面的《<封建考论>读书笔记》已经有了讨论。至于具体分析中国有无奴隶社会，也即三代社会形态的读书笔记，我拟在以后贴出。

      寒假里一直在看近代史的书，为这个学期全面涉足近代法制史，尤其是宪政史做准备。相对于古代史，我们对于近代史的误读更多。历史在近代真的是一个任人打扮的小姑娘了。看待近代历史，第一要务就是要把历史与政治分离开，抱着一种政治眼光看近代史，往往就会不顾事实真相而任意评说了。
例如，关于鸦片战争，如果从政治的角度，就只看得到爱国和投降，侵略与抵抗，不再会去思考深层次的原因，不会再去反思了。这个问题，以后我会写读书笔记来说明。
      先推荐几本近代史的书吧，这里可能有和我们所熟知的不同的历史真相：
      茅海建《天朝的崩溃——鸦片战争再研究》，三联书店出版，非常好看，但看过之后亦是心情异常沉重；
      田涛、李祝环《接触与碰撞——16世纪以来西方人眼中的中国法律》，北大出版社。看看中华帝国的法律在外国人看来是个什么样子的。
      何伟亚《怀柔远人——马嘎尔尼使华的中英礼仪冲突》，社会科学文献出版社。1795年，中国失去了一个和刚崛起的英帝国平等交往的机会，责任在谁？
      柯文《历史三调——作为事件、经历和神话的义和团》，江苏人民出版社；周锡瑞《义和团运动的起源》，江苏人民出版社。对义和团运动的评价一直是近代史研究中的一个焦点，到底义和团是可歌可泣的抗击外来侵略的英勇斗争？还是使中国陷入更深的苦难的盲目排外运动？
      唐德刚《袁氏当国》，广西师范大学出版社。关于唐德刚的书，最著名的当然是十年前岳麓书社出的《晚清七十年》，虽然删减无数，任然难逃被禁命运，有兴趣者不妨在网上搜索下载台湾远流出版社出版的全本的电子版本。
      雷颐《李鸿章与晚清四十年》，这本书刚出版，我也才买到，还没有来得及看，但我一直对雷老师非常推崇，他的作品应当值得一看。
      徐中约《中国近代史》，刚出了大陆版，不出所料，仍然是阉割版。当然看看也会收获挺多，如果要睹全貌，网上有港版的下载。
      张朋园的《立宪派与辛亥革命》，吉林出版公司。张氏系列的书还没有出完，值得持续关注。
      暂时是这些吧，其他的书，我会陆续以专题来推荐。

第二节 唐宋至明清时期的法制

（04年多选一题为唐宋法制的综合，涉及法典、刑罚原则和司法机构）

一、永徽律疏与中华法系

永徽律疏即《唐律疏议》，为中华法系的代表法典。（03年多选题）

二、十恶

十恶为十种罪大恶极的侵犯皇权尊严和家庭伦理及社会秩序的犯罪，为北齐时首先出现，隋朝时正式确立。十恶不能赦免。

这个是07年的重点了，沿革要记住，而且，十恶保障的是什么也要记住。

三、六杀

   六杀最早规定于唐律，为杀人犯罪的六种形态，注意区分人的主观动机，处刑不同。

   分为：谋杀、故杀、斗杀、戏杀、误杀和过失杀。

四、六赃

 六种涉及非法取得财产的犯罪，也是首先规定于唐律。

即：强盗赃、窃盗赃、受财枉法赃、受财不枉法赃、受所监临财物赃、坐赃

五、保辜 

一种很有意思的制度，最早产生于何时尚不可考。

指伤害行为发生后，规定一定的期限，期限满后，根据被害人的伤势及死亡与否确定加害人所应承担的刑事责任。

预测07年考的可能性90%  会以案例的形式出现，大约就是问某人打伤某人了，然后县令之类的官员是怎么怎么判的，然后问做法对不对，或者问应该怎么判。

六、五刑与刑罚原则

1、公罪与私罪

唐代关于官吏犯罪的一个原则，公罪是执行职务时因过失导致的犯罪，私罪是官吏的非职务犯罪，或执行职务时徇私情导致的犯罪。

公罪的处罚要轻，而且可以在抵当刑期时多于私罪。

2、自首

    唐代关于自首的规定很详尽，基本原则是自首可以减免刑罚，但必须在犯罪被官府或他人察觉前，而且必须如数退还赃物，而且必须如实交待，而且人身伤害等犯罪不适用。

3、类推

唐律的规定。在法无明文规定的情况下，可以使用相近似条文进行判案。

具体为：若罪行轻于某无罪行为，则该行为无罪；若罪行重于某重罪行为，则该行为理当为重罪。

4、化外人  （2006年单选）

绝对要考，而且肯定是在单选中以案例形式出现，比如日本人打了朝鲜人用哪国法律处罚之类，牢牢记住！

哈哈，上面是去年的预测，果然猜中，出题方式和我预测的一摸一样：）

关于外国人在中国犯罪的规定。也是类似现代国际私法之准据法的规定。

同国籍者互相侵犯，适用其本国法；不同国籍者互相侵犯，适用唐律。

七、宋刑统与编敕

    宋代律典名称。编敕为皇帝的诏令的汇编，是宋朝主要立法方式。

八、契约与婚姻法规

    太复杂了，不用管了，听天由命吧：）（03年考过宋代继承制度）

九、四等人

元朝这个东西想必以前学历史时就记得了吧：）蒙古人、色目人、汉人、南人，关键恐怕在于同罪异罚了。

十、明清律与明大诰

   明清律的不同在于它们采用的是七篇的体例，记住这个就行了。

   大诰是朱元璋的命令汇编、及案例汇编，以惩治贪官为主，以重刑著称。

十一、律例关系 （应该会在多选中出现，看看书上的表述吧）

   因律文制定后便不再修改，为适应发展的社会关系，就使用汇编条例（颇多为实际案例）的方法来对律进行实质的修改。一方面对法律起到推动发展的作用，另一方面，可能因滥用而导致司法腐败。

十二、会典

    相当于唐宋的令，是国家典章制度的汇编，包括机构的设置及职能等，看作行政法也未尝不可。

十三、罪名与刑罚

1、折杖法        

   宋代折抵五刑的一种方法。记住朝代就好了。

2、刺配

   看过水浒吧，宋江之流的就是被处以刺配的，这个映象深了吧：）

3、凌迟

   千刀万剐，非常残忍，记住是起源于五代时期，也可能是辽朝，宋成为正刑。

4、充军

   明朝的刑罚，云南人很多都是当年被充军过来的。

5、奸党罪

   禁止结党营私，明清都有规定。

十四、立法思想与刑罚原则（从重从新 重其所重轻其所轻）

   今年新增了一个考点，是明刑弼教，弼是辅助之义，故明刑弼教是指，一方面要实行法治，一方面要以教化来预防。二者之间，虽然从字面而言是以刑辅教，实则二者并重。

   该考点重点记忆，并与前面的立法思想明德慎罚、德主刑辅相联系掌握。记住分别是哪个朝代的思想，其核心含义如何。

   至于刑罚原则，所谓重其所重轻其所轻是和唐律比较而言的。

十五、司法制度

1、大理寺  刑部  御史台与都察院

放在一起说，合称中央的“三法司”。即三大司法机关，大理寺负责审判，明清负责案件复核；刑部是司法行政，明清时负责审判；御史台，明清后改称都察院，负责监查。

记住名称和职能的变化就行了。

2、刑讯与仇嫌回避原则

    这个简单，应该不会考，因为刑讯与回避制度是一直存在的。知道就行。

3、审刑院

    宋朝前期的设置，实际是新设一个机构负责中央审判，从而把大理寺的职权架空，实现中央集权的目的。

4、提点刑狱司与提刑按都察院

如果这是考点那么我就怀疑设置者的智商，哪里有甚么提刑按都察院？他家自己设立的吧：）应该是提刑按察使司才对。

提点刑狱司是宋朝的设置，负责路一级的司法审判工作；

提刑按察使司为明清的设置，负责省一级的司法审判工作。

5、翻异别勘（2005年单选题，采用案例形式出现）

    宋代的制度。就是如果犯人翻供或不服判决，而且案情重大的，需要换司法官员或司法机关重新进行审理。

6、审级管辖

有点复杂了，简单说一下吧。而且只以清为例了。

州县一级：负责笞、杖案件的审理执行；

府一级：负责审核州县案件，可执行徒案件；

省一级：复核案件，可执行流案件；

中央一级：复核案件，可执行死刑。

实际审级颇多，如死刑，可经过七审方处刑。

一般的案件，只能逐级诉讼。

7、廷杖与厂卫

都是明朝的东西，廷杖就是在朝廷上直接杖打大臣，甚至打死；

厂卫都是特务机关啦，就是东厂西厂锦衣卫了。

8、会审   

从明朝开始盛行，这里只说清朝的秋审了。

死刑除罪大恶极必须立即执行的，都判处监候，等待秋审。每年中秋后，各省将一般的死刑案件分为四类上报，中央各机关官员在天安门前进行复审，如属实则可执行（称“情实”），如证据不确凿则明年再议（称“缓决”），如属可原谅的，即不是必须处死的则改判其他刑罚（称“可矜”），如家有父母年老需赡养而又无其他兄弟姐妹的则处笞杖后释放回家（称“留养承祀”）。

又是一题猜中的，2006年单选考到，方式也就是案例，哈哈：）不过考的比我预计的简单多了，就是选个秋审，而四种情形则没有涉及到。2007年复习不用再看了，应当不会再考了。

9、死刑复奏

唐朝的制度，就是死刑案件必须经过三次或五次奏报皇帝之后，方可执行，与会审一样，都是慎刑的表现。在此之前，魏晋时期就已经有类似制度了。体现了对死刑执行的慎重。后来清朝的秋审制度，同样也是基于慎刑的死刑构建的。

同样是一题90%可能考的题，而且大概还会和今年最高院收回死刑复核相联系。重点把握。

第三节 清末民国时期的法律